您的当前位置: 首页 >> 工伤、劳动仲裁 >> 文章正文
劳动争议证据链的完善
阅读选项: 自动滚屏[左键停止]
作者:  来源:  阅读:

劳动争议证据链的完善

   

一、案情回放

顾问单位下属电子厂员工李某,未及时完成上司交办工作,认为工作安排不合理,拒绝改进,工作汇报时与上司发生冲突。在人事部介入调解无效后,工作“磨洋工”-只打卡不干活,提出“不适合现在的工作,希望解除劳动合同,公司赔偿”。在公司给予记过处分后,仍然我行我素,公司以“严重违反公司规章制度”为由解除与李某的劳动合同。李某不服,申请劳动仲裁,要求公司按实际工作年限,支付经济赔偿。

本案标的不高,但如果每个员工,都找借口,不服从本职工作安排,离职后要求经济赔偿、加班费等,一旦得到仲裁支付,其“示范效应”将诱发潜在纠纷,相信这是管理人员不愿看到的。

 

二、案件处理

“打官司就是打证据”,为取得对顾问单位有利仲裁裁决,自矛盾产生或可能被诱发之日起,就需要提前准备,避免“火烧眉毛”时才找“救火队”。(小小得瑟下:这也正是笔者与顾问单位风险管理法律服务方案的优势,通过“全程跟进,事先预防,事中控制,事后补救”,尽早介入,发现潜在法律风险,提前采取预防措施 

本案中,事实上,根据笔者的工作记录,9个月前,顾问单位因经营调整,曾进行了职位调整,笔者还为此制作了相应材料,并由员工确认。当时某经竞聘,由策划部调到市场部,工资待遇不变,且签收了岗位调动通知、新岗位职责说明书等。

笔者代理本案后,具体处理阶段及事项如下:

(一)、案件背景阶段

    公司曾进行岗位调整,李某经竞聘,由策划部调到市场部,当时签收的岗位调动通知、新岗位职责说明书等。此部分证据对顾问单位非常重要,如不能举证,员工可能以“用人单位单方变更劳动合同条件”为由提出解除合同。

(二)、矛盾初期阶段

    李某“磨洋工期间”,人事部门提出,要么改正,要么解除劳动合同。考虑到解除可能性较高,笔者建议,先准备如下材料:

1、劳动合同、岗位调动通知、岗位职责说明书;

2、谈话纪录:在人事部门介入后,李某及上司、人事经理,三方就工作问题进行沟通,形成书面记录,同时录音(员工往往不愿签字,特别是在敏感期);

3、保留其接口部门、客户对李某的工作联络、投诉记录;

4、期间李某如未及时完成工作,安排其他员工跟进,并保存工作记录;

5、结合公司规章制度,对李某怠工约谈,并送达记过处罚通知。

(三)、仲裁申请阶段

第一轮沟通无果,但本着“治病救人”原则,时,笔者仍建议由李某、部门主管、人事经理、工会代表,进行四方沟通:如李某因工作能力不适合现岗位,可以书面申请调岗;如与上司相处问题,可以换到市场二部,但李某拒绝了公司的建议。为维护公司管理,顾问单位接受笔者建议,在书面通知工会后,人事部以李某“严重违反用人单位的规章制度”,解除劳动合同当面送达李某(李某接收了通知书,但拒绝签收)。送达解除通知的过程,由工会代表见证,并听取了李某的陈述和辩解,但李某除了表达对上司“人品”不满之外,不能提供任何反驳证据。

解除劳动合同通知送达后,笔者建议将李某工作电脑暂予封存(如李某申请仲裁,工作往来邮件将是重要证据)。

(四)、仲裁答辩阶段

李某随后申请劳动仲裁,在收到仲裁答辩通知后,笔者经与人事沟通,补充证据材料清单如下:

1、《劳动合同解除通知书》,EMS送达;

2、《关于解除与李某劳动合同的通知书》,工会签收记录

   3、证人证词,证明李某消极怠工、工作时间不在办以地点,的情况。

   4、制作《调查取证申请书》,请求仲裁庭就《证人证词》内容进行核实(部分员工只愿意说明情况,不愿提供书面证词,更不愿出庭作证)。并积极与仲裁沟通,确定是否需要对工作邮件(内容)进行公证等。

   (五)、庭审阶段(略)

   (六)、仲裁裁决

   最终,仲裁以“申请人未完成其上司安排工作,且拒绝改进;后虽然有上下班打卡,但未做与岗位相关工作,亦拒绝被申请人正常工作指令、合理的岗位安排建议。被申请人根据《奖惩制度》第&条“拒绝正常正作指令且未改正”、第&条“受到记过处分后,仍违反规章制度,达到记大过处分条件的”,解除劳动合同,符合劳动合同法第三十九条第(二)项规定,申请人请求,缺乏依据,本委不予支持。

仲裁裁决后,李某未在法定期间起诉,裁决生效。

 

三、风险防控建议 

   1、员工档案材料一定要完善,这不但是劳动行政(监察)部门对用工规范的要求,而且一旦发生争议,由于用人单位负有较多举证责任,档案材料是最直接、客观的证据。

员工档案材料包括:简历、入职申请表、身份证/学历证复印件、岗位职责书、劳动合同、保密协议、工资条,岗位调动通知(如有)等、绩效记录等。

其他:规章制度及培训签收记录等。

2、提前准备,有理有据

劳动争议中,很多证据形成于员工在职(打算离职)的过程中,如对工作的争议、怠工表现、工作失误给公司造成损失的现场等,因此,需要及时固定证据,而不是等到员工离职、第一现场消失后,再找证据的话,就较为困难了。

3、注意程序问题

   单方解除合同,要注意二个程序:其一是工会通知程序,即在解除劳动合同时,要及时通知工会,保留工会签收记录;第二有员工的通知程序,员工不愿意签收的,应通过EMS邮寄方式,及时送达。

 

法律风险管理,听起来美,做起来难

公司认为:律师要摆平,无论法律关系或资源;

律师抱怨:前期建议不被重视。

风险管理,不是“王安石变法”,加一把火,加一瓢水的摇摆,

而是现行经济环境必然-别人都提高了,你不前进,就淘汰了。

律师要学习顾问单位行业、业务,共同成长,

非诉中,风险节点发现与披露,风险信息建档、管理、持续改进,

诉讼中,诉讼方策划、力量对比、新利益分配方案的考虑。

 

】【关闭窗口
    站内搜索
 
    点击排行
·2009年山东省律师事务所..
·2009年度济宁律师事务所..
·邓玉娇案一审刑事判决书
·律师、法律服务工作者在..
·办理住房公积金授权委托..
·中华人民共和国刑法(20..
·司法鉴定机构名册(山东..
·许霆案一审判决书
·长期未提供劳动的,双方..
·国家机关工作人员及离退..
设为主页  |  收藏本站 | 友情链接 | 管理登录